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07-02

2019


遗嘱继承律师解答境外上市公司的股权继承路径

境外上市公司的股权继承路径

国内企业赴境外上市早已不是新鲜事,最直接的赴境外上市的方式便是通过以国内公司的名义向国外证券主管部门申请发行的登记注册,同时发行股票,向当地证券交易所申请挂牌上市交易。例如我们通常所说的H股、N股、S股等。

同时,境外上市也有着其他很多种方式,例如为避免繁琐复杂的审批程序而进行的“借壳上市”或者“造壳上市”等。这种方式既达到了上市的目的,也规避了政策监控,并且利用避税岛政策,实现合理避税。

不难看出,境外上市已经成为一项十分成熟的业务,但是涉及到境外上市企业的股权继承也开始成为企业需要考虑的问题,境外上市公司的股权继承方式受到人们尤其是高净值人士的关注。那么,现阶段境外上市企业如何实现股权的继承呢?下面将为大家逐一分析。

在这里我们要讨论的是在国内目前的法律层面如何实现股权的继承。

一、遗嘱继承

遗嘱继承是指立遗嘱人通过留下符合法律规定的遗嘱,确定其继承人以及继承人应继承的遗产份额。遗嘱继承有几个特征:1.遗产必须是合法的;2.继承人必须是遗嘱指定;3.被继承人死亡是遗嘱生效的时间;4.遗嘱继承要优于法定继承。

上述《继承法》关于遗嘱继承的规定以及遗嘱继承自身的特点,对于公司股权的继承有着重要意义,实现一个企业的股权继承除了符合《公司法》与《证券法》方面的规定外,也要受上述《继承法》的约束。

上市公司特别是境外上市公司的死亡必然会引起股权结构的变更甚至会引起公司实际控制人的变化,但是,被继承人生前合理、有序的遗嘱安排可以有效避免不必要的纠纷和麻烦的出现,保障上市公司实际控制人和公司原有的治理结构稳定。

二、法定继承

法定继承是指在被继承人没有对其遗产的处理立有遗嘱的情况下,由法律规定继承人的范围、继承顺序、遗产分配的原则的一种继承方式。

法定继承中的继承人是法律基于继承人与被继承人之间的亲属关系规定,具有法定性和强行性。众所周知,受到传统观念的影响,现阶段立遗嘱仍然是一件大众不愿意提及的事情,无论是观念还是心理上都难以接受。尤其是上市公司的实际控制人,拥有大量资产却因为各种原因不愿过早考虑身后事。

法定继承仍是我国现阶段主要的继承方式,一旦因为继承人之间发生纠纷或者是完全按照法定继承的方式分割原实际控制人的股权导致股权分散、实际控制人变更,那么将会对拟上市公司发审和上市公司的稳定造成巨大的影响。因此,法定继承方式实现的股权继承实际上是最无意义的继承方式,不仅会带来企业的动荡还会影响产生大量的诉讼,使全部相关人苦于诉累。

三、信托继承

股权信托是是指以公司股权为信托财产而设定的信托,因股权与其他财产权有着本质的区别,所以股权信托与他财产权信托有着不同的特点,在信托关系中存在着三方当事人,即委托人、受托人和受益人。

股权信托在参与公司股权传承的过程中起到的主要作用除了合理规避高昂的税费外,对继承继承人陷入争端及股权分散有很好的避险作用。

所以,股权信托在传承公司股权过程中有着较大的应用空间。

根据我国《信托法》第7条规定,“设立信托必须有确定的信托财产,并且该信托财产必须是委托人合法所有的财产,本法所称财产包括合法的财产权利。”因此,股权应当属于实际上的财产性权利,也应当纳入信托法管辖的范围内。

同时,设立股权信托除了要满足《信托法》的要求外,还要符合证券监管部门颁布发行的对于上市公司监管规定。

中国证监会监督管理委员会为了规范首次公开发行股票并上市的行为,保护投资者的合法权益和社会公共利益,根据《证券法》和《公司法》制定并于2006年颁布施行的《首次公开发行股票并上市管理办法》(第32号)第13条规定,发行人的股权清晰,控股股东和受控股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。由于股权信托的受托人作为名义上的股东并不享有股权的受益权,而作为受益人,即使不是公司股东,却可以享受相关股权带来的收益。尽管有信托文件的规制和约束,依然带来了不稳定的因素和潜在纠纷的可能性。

因此,尽管股权信托在法律上不存在障碍,监管部门对上市公司的股权信托的监管力度正在下降,但出于公司稳健发展的考虑,在股权传承过程中,采用股权信托的方式保证股权受让人合法权益、践行被继承人的真实意思表示,依然存在实践的障碍。

四、协议安排的方式继承

通过协议安排的方式继承是指被继承人通过与法定继承人签订协议的方式传承自己合法财产的遗产传承方式。该种继承方式与遗嘱继承有相类似的地方,但是与遗嘱继承不同的是,部分继承人附有一定的义务,在义务履行完成的情况下,才能继承被继承人指定的相应遗产。

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